En la Introducción al análisis
económico del derecho, FCE 1994; Andrés Roemer nos introduce al fascinante
campo interdisciplinario del derecho y la economía; conocido también como:
análisis económico del derecho, derecho y economía, y economía del derecho.
El autor recorre a la teoría del derecho y la
economía esclareciendo en qué consiste este nuevo campo de estudio y que tan
útil puede ser en los asuntos de políticas públicas; así como también en la
descripción de las diferentes perspectivas: tradicional, neoinstitucional,
elección pública y estudios de la crítica jurídica.
I.
La perspectiva tradicional
Esta se define como la aplicación de la teoría
económica y de los métodos econométricos para examinar la formación, estructura,
procesos e influencia de la ley y de las instituciones jurídicas.
La disciplina se divide en dos ramas:
a) Análisis económico de
las leyes que regulan los mercados explícitos. (se remonta a los estudios de
Adam Smith sobre los efectos económicos de la legislación mercantil).
b) Análisis económico de
las leyes que regulan el comportamiento de actividades de no mercado, tales
como los delitos, accidentes, responsabilidad civil, matrimonio, contaminación
y proceso jurídicos y políticos, entre otras actividades de no mercado.
Sobre esta, fue Jeremy Bentham el precursor al pensar que los individuos
actuaban como maximizadores racionales de sus propios intereses en todos los
aspectos de la vida. El problema del control penal se reduce a establecer un conjunto
de “precios” por el delito manipulando las dos variables que determinan el
costo total del castigo para el delincuente (potencial): la severidad del
castigo y la probabilidad de que éste se aplicará.
II.
La perspectiva neoinstitucional
Consiste en identificar las variables instrumentales y procesos que
fundamentan la operación de la institución jurídica de significación económica.
Esto es la economía de los derechos de propiedad y costos transaccionales.
Existen numerosos
ejemplos en los que las regulaciones nos definen los derechos de propiedad o
bien los definen de manera ineficiente, lo que ocasiona ineficiencia, ya que
afecta los incentivos para trabajar, para transferir recursos y para mantener y
mejorar dichos recursos.
III.
La perspectiva de la elección pública
“Elección pública es el estudio económico de la adopción de decisiones
que pertenecen a situaciones de no mercado, o simplemente la aplicación de la
economía a la ciencia política”, Dennis C. Mueller.
El
postulado del comportamiento básico de la elección pública, al igual que para
la economía, es que el hombre es un ser egoísta, racional y maximizador.
IV.
La perspectiva de los estudios de la
crítica jurídica
Los partidarios de
esta, ejercen una crítica totalizadora en su demostración de cómo el derecho
respalda y defiende las jerarquías del poder y del privilegio.
V.
La perspectiva de los países de la
europa continental y de américa latina.
El punto de vista de
los abogados en los países de derecho codificado, es que la meta de la ley es
la justicia, no la eficiencia.
La mayoría de los abogados en los
países de derecho escrito, ven al derecho primordialmente como proveedor de
justicia y contemplan los aspectos económicos de la ley con escepticismo, si no
con hostilidad.
En México, el formalismo jurídico se
ocupa más de las definiciones que de
los propósitos de las disposiciones legales.
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